病醫不好，不一定是醫生的錯。手術後出現併發症也不一定是醫生的疏忽。那麼，怎樣才構成「醫療失當」（medical negligence）呢？從法律的角度，須符合三個條件，醫療失當的罪名才能成立：
首先，醫生對該病人有醫療的責任；
第二，醫生提供的醫療服務不達水平；
第三，病人因此受到傷害而蒙受損失。
第一點及第三點較易明白，但是達不達水平如何釐定？
要判斷醫生有沒有專業失當，提供的服務是否達到水平，標準是和同儕們比較。若果一般有專業知識或能力的醫生遇上相似的情况都會同樣處理，就算治療效果不如理想，都不構成疏忽，不能入罪，不獲賠償。家庭科醫生以家庭科醫生的標準為依據。外科醫生依外科的標準。但若家庭科醫生為病人施手術，除非是十萬火急的搶救，仍要以外科的標準為依歸。
法官和陪審員都不是醫生。醫務委員會有業外人士參與，醫生委員也不一定是有關案件的專科。要釐定涉案醫生提供的服務是否達到專業水平，要靠專家證人的意見。控辯雙方都可聘請有關科目的專科醫生，查閱病歷，分析病情，提供權威和公允的意見。
專家證人寫報告及作供時要謹記，所謂水平是一般的專業水平，是合格的水平，不是業內頂尖高手的水準。醫療科技一日千里，專家要以事發當時的認知硂科技和指引為依據，不能考慮案發後醫療的發展。還有，病情𥧌迴路轉，醫生的臨床判斷只能憑當時所能掌握的資料。事故發生後，「事後孔明」容易得多！
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